Преступно ли видеться с партнёршей при запретительном ордере с её согласия?

Встреча с партнёршей при запретительном ордере с её согласия — ситуация более частая, чем кажется: примирение, встреча, чтобы обсудить детей, приглашение домой. Многие считают, что если оба согласны, то ничего страшного. Это не так, и стоит понять почему, прежде чем внешне спокойная встреча закончится судом.

Что говорит Верховный суд

Долгие годы судебная практика была противоречивой. Одни решения исходили из того, что если жертва соглашается на совместное проживание, основание для меры исчезает и преступления нет (так, например, решил Верховный суд в STS 1156/2005 от 26 сентября). Другие всегда осуждали того, на кого был наложен запрет.

Вторая палата Верховного суда закрыла вопрос решением внепроцессуального Пленума (Pleno no jurisdiccional) от 25 ноября 2008 года о толковании статьи 468 Уголовного кодекса: «согласие женщины не исключает наказуемости для целей статьи 468 Уголовного кодекса». Это не приговор, а решение об унификации позиции, которое Палата с тех пор применяет в своих решениях.

Среди решений, в которых оно применялось, — STS 39/2009 от 29 января и STS 667/2019 от 14 января 2020 года. В последнем добавлено, что согласие жертвы не служит и смягчающим обстоятельством, поскольку исполнение наказания или меры, назначенной судом, «не может зависеть от усмотрения осуждённого или жертвы, даже в тех случаях, когда они направлены на защиту последней».

Почему согласие не имеет значения

Позиция Верховного суда опирается на две идеи:

• Охраняемый интерес — исполнение судебных решений. Нарушение запрета — преступление против правосудия. Ордер выносит судья, и только судья может лишить его силы.
• Защитой жертвы нельзя распоряжаться по своему усмотрению. Меры назначаются после оценки риска, и суд счёл, что они не могут зависеть от перемен в отношениях без судебного контроля.

У этой позиции есть нюансы. Сама Палата указала, что решение не следует применять в отрыве от обстоятельств дела (STS 61/2010 от 28 января), и в виде исключения допустила, что ответственности может не быть, если сближение вызвано явной инициативой защищаемого лица, которой нелегко избежать, а обвиняемый ведёт себя пассивно (STS 803/2015 от 9 декабря). Это конкретные ситуации, которые нужно доказать; общим правилом остаётся осуждение.

Какие правовые риски есть для него

Тот, на кого наложен запрет, рискует получить:

• Обвинительный приговор за нарушение запрета с лишением свободы на срок от шести месяцев до одного года без возможности замены штрафом в рамках этого состава (ст. 468.2 CP).
• Предварительное заключение или более строгие меры: при нарушении обеспечительной меры статья 544 bis Уголовно-процессуального кодекса (Ley de Enjuiciamiento Criminal, LECrim) обязывает суд назначить слушание, чтобы рассмотреть вопрос о предварительном заключении или иной, более строгой мере.
• Немедленное задержание, если полиция зафиксирует встречу, например после звонка соседа или сигнала телематического устройства. Встреча по договорённости может обернуться заявлением, если возникнет ссора.
• Последствия в других процессах, например в семейном деле или при будущем ходатайстве об отмене меры, поскольку нарушение может рассматриваться как признак риска.

Если вас уже обвиняют в нарушении запрета с согласия партнёрши, в рамках нашего направления по защите мужчин, обвиняемых в домашнем или гендерном насилии, мы анализируем, как произошла встреча, кто проявил инициативу и что можно доказать. Есть также общий материал о наказании за нарушение запретительного ордера и защите.

А жертва? Совершает ли она преступление?

Запретительный ордер адресован тому, кому он назначен, а не защищаемому лицу. Поэтому жертва не может быть исполнителем преступления: у неё нет запрета, который можно нарушить.

Более спорный вопрос — может ли она отвечать как подстрекатель или пособник, если встречу предлагает она. Часть правоведов отстаивала такую позицию, однако Генеральная прокуратура в своём Руководстве по действиям с учётом гендерной перспективы при расследовании и рассмотрении дел о гендерном насилии (2020) утверждает, что участие женщины «должно учитываться при определении степени ответственности исполнителя, а не как уголовная ответственность защищаемой женщины». Многие правоведы разделяют эту позицию, указывая, что наказание того, кого мера защищает, противоречит самой её цели.

Это не значит, что встреча не имеет для неё последствий: её могут вызвать свидетелем на суд против партнёра, а ситуация, которая казалась ей подконтрольной, без защиты ордера может стать опасной. Если вы жертва и у вас есть сомнения насчёт отношений или своей безопасности, в рамках нашего направления по защите женщин — жертв гендерного насилия мы выслушаем вас без осуждения. Пишите нам в WhatsApp в любое время: 607 449 491 (круглосуточно).

Что делать, если вы хотите возобновить отношения

Правильный и законный путь существует: попросить суд отменить или изменить меру до встречи.

1. Выясните, является ли ордер обеспечительной мерой (например, в составе охранного ордера (orden de protección)) или наказанием по приговору. От этого зависит, о чём можно просить.
2. Если это обеспечительная мера, жертва может явиться в суд или подать письменное заявление, объяснив, что не хочет её сохранения. Об этом может ходатайствовать и защита подозреваемого.
3. Судья выслушает прокурора и оценит риск. Он может отменить меру, изменить её (например, разрешить общение, но не совместное проживание) или сохранить.
4. Пока нет решения, лишающего её силы, не встречайтесь и не общайтесь, если это запрещено.
5. Если это вступившее в силу наказание, остаётся лишь ходатайство о помиловании (indulto) — исключительный путь с непредсказуемым результатом.

Мы объясняем это шаг за шагом в статье о том, как отменить запретительный ордер. А чтобы понять объём каждого вида запрета, ознакомьтесь с нашей страницей о запретительных ордерах при гендерном насилии.

В Аликанте

Ходатайство об отмене подаётся в орган, ведущий дело. По делам о гендерном насилии после Органического закона 1/2025 (Ley Orgánica 1/2025) это Отделение по делам о насилии в отношении женщин Суда первой инстанции (Sección de Violencia sobre la Mujer del Tribunal de Instancia), которое в судебном округе Аликанте находится по адресу Avenida Aguilera, 53 (03007 Alicante), согласно электронному порталу Generalitat Valenciana. Это же отделение расследует нарушения запрета, если защищаемое лицо является или являлось партнёршей обвиняемого (ст. 89.5 g) Органического закона о судебной власти, Ley Orgánica del Poder Judicial).

Наша фирма помогает обеим сторонам — в разных делах: женщине, которая хочет понять, что означает ходатайство об отмене, и мужчине, обвиняемому в нарушении ордера. Селесте Перес Бледа (Celeste Pérez Bleda), член Коллегии адвокатов Аликанте (ICALI) под № 7301, работает в уголовном праве более 20 лет.

Часто задаваемые вопросы

Если она приглашает меня домой, будет ли преступлением прийти при запретительном ордере?

Да. Даже если приглашает она, при действующем ордере вы совершаете преступление — нарушение запрета, которое карается лишением свободы на срок от шести месяцев до одного года. Верховный суд со времени решения Пленума от 25 ноября 2008 года придерживается позиции, что согласие женщины не исключает преступления. Лишь в исключительных случаях, при явной инициативе с её стороны и вашем пассивном поведении, ответственность исключалась.

Может ли жертва быть осуждена за нарушение ордера?

Как исполнитель — нет, потому что запрет назначается только другому человеку. О её возможном участии в качестве подстрекателя или пособника велись дискуссии, но Генеральная прокуратура в руководстве 2020 года указывает, что её участие следует учитывать при определении степени ответственности исполнителя, а не для её наказания.

Можно ли переписываться в WhatsApp, если она этого хочет?

Если ордер включает запрет общения — нет. Статья 48.3 Уголовного кодекса запрещает контакт любыми средствами, в том числе информационными или телематическими, и её согласие этого не меняет. Если ордер запрещает только приближение, общение его не нарушает, но прежде чем что-либо предпринимать, стоит изучить определение или приговор со своим адвокатом.

Как нам законно снова быть вместе?

Попросить суд отменить меру до того, как вы встретитесь. Если это обеспечительная мера, жертва может ходатайствовать об этом письменно или на слушании, и судья примет решение, выслушав прокурора и оценив риск. Если это наказание по вступившему в силу приговору, отменить его по просьбе сторон нельзя — остаётся лишь ходатайство о помиловании.

Если вы оказались в такой ситуации, разумнее всего поговорить с адвокатом до встречи. Мы объясним, что это означает в вашем случае, с какой бы стороны вы ни были, — на нашей странице о нарушении запретительного ордера или в WhatsApp по номеру 607 449 491, круглосуточно. Наша команда ответит вам на русском языке.